[Практика] Смысл работы адвоката при полном признании вины.

[Turbo]

С Вами первое сообщество адвокатов в даркнет.





Мы благодарим Вас за активность и проявленный интерес к нашим постам! Читаем Ваши комментарии и видим очень много категоричных cуждений, что выдвигают люди по поводу необходимости участия адвоката в случае признания вины обвиняемым. Многие настаивают на том, что адвокат не нужен при таких раскладах, мол «зачем тратить деньги, если все равно уеду?». Действительно вопрос хороший и с ним мы сталкиваемся повсеместно.

Приведем вам небольшой пример, один из не так давно произошедших в нашей практике.

Предыстория: Молодой человек, прибывший в столицу нашей с вами необъятной, решил по дороге домой забрать 200 г наркотического средства, именуемого гашишем. Вызвав такси из аэропорта Домодедово, направился в один из районов, расположенных на юго-востоке Москвы. Стоит ли говорить, что указанный вес приобретался не от безудержной любви к гашишу, а на реализацию? Полагаю, нет… Естественно, парень, не мог не произвести «контроль качества», приобретаемого им «товара», и в подъезде одного из многоквартирных домов употребил часть наркотического средства путем курения.

Убедившись в продукте, заручившись хорошим настроением, молодой человек вызвал себе через мобильный агрегатор такси категории «Бизнес» . У многих бытует ошибочное мнение, что сотрудники ГАИ не тормозят такие машины. Дорога была длинная, так как лежала через всю первопрестольную в область, и парень решил поглядеть сны на заднем сиденье премиального авто... Проснулся молодой человек от призывов сотрудника ГАИ проснуться и выйти из авто для проверки документов. Свои требования правоохранители обосновали поведением «операции» по выявлению лиц, употребляющих запрещенные вещества. Молодой человек покорно согласился и в ходе общения с лейтенантом «спалил» свое состояние, после чего ему было предложено выдать добровольно запрещенное, если таковое имеется… В результате гашиш был изъят в присутствии понятых из-под пояса, надетых на задержанном, джинсов.
Безусловно, за вышеописанными событиями последовал злосчастный обыск в квартире парня. В ходе обыска квартиры каких-либо дополнительных наркотических средств или психотропных веществ обнаружено не было. Были изъяты кухонные весы, так как опера рассчитывали, что этого достаточно для сбыта.

Молодой человек в своих показаниях, данных уже после того, как на место прибыл наш адвокат, признался в хранении и перевозке для личного потребления, ибо «оптом дешевле». Опера не смогли убедить парня наговорить на попытку сбыта. Да и не особо и старались, если честно… Следователем было возбуждено уголовное дело по ч. 2 ст. 228 УК РФ (приобретение, хранение и перевозка наркотического средства без цели сбыта). 200 г. – крупный размер, да.

Что касается изъятых весов, то в смывах с них были обнаружены следы гашиша. Сразу оговоримся, что подобное никаких образом не свидетельствует о сбыте, если, конечно, выстроить грамотную позицию. Под позицией мы имеем в виду показания. Задайте себе вопрос, может ли человек взвешивать на весах часть веса для личного потребления? Разумеется – да. А если кто-то из сотрудников хочет навязать обратное, то это всего лишь его больная фантазия. При квалификации того или иного деяния, связанного с незаконным оборотом наркотиков, следствие руководствуется не только уголовным кодексом и теоретическими познаниями о составе преступления, но и Постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 N 14 (ред. от 16.05.2017) "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами". Это своего рода инструкция, позволяющая различать сбыт от хранения, ну и не только… Но нас интересует именно это. Более того, в данном случае как раз играет на руку тот факт, что наш подзащитный покурил за час до задержания, что подтверждает его позицию о «хранении для себя». Согласно акту медицинского освидетельствования на состояние опьянения в моче последнего обнаружены следы гашиша, то есть тот же вид наркотика, что и изъят при задержании.​

Все первоначальные следственные действия были выполнены, парня отпустили под подписку о невыезде и надлежащем поведении. Далее уже следователь занимался расследованием уголовного дела как ему удобно и когда удобно.
В силу закона «защитник» не может знакомиться со всеми материалами уголовного дела до момента окончания следственных действий по делу. Это существенно осложняет само выстраивание стратегии защиты, так как мы не можем видеть показания тех или иных свидетелей по уголовному делу. Но в уголовных делах, где наш подзащитный признаёт вину, обычно это не так страшно. Но тут был как раз тот случай…

Многие адвокаты считают, что, выстроив позицию и дав признательные показания по существу обвинения, можно уже не работать. Но таковое крайне ошибочно и непрофессионально! Так как задачей защитника является еще и «упаковка» своего подзащитного перед судом. Ведь обвиняемому надо соответствовать именно тому образу, который он «нарисовал» у себя в показаниях. Сразу оговоримся, что речь идет не о «справках из ПНД/НД и характеристиках с места жительства, учебы» и т.д., а о более серьезных материалах, характеризующих личность нашего подзащитного. В каждом случае мы индивидуально подбираем «приёмы обеления». Как пример – один из наших подзащитных был устроен на работу (на бесплатной основе) в детский дом, обучать сирот китайскому языку. Благо, действительно знал иностранный язык.
Нажмите для раскрытия...

Вернемся к нашей ситуации…
После того, как мы ознакомились со всеми материалами уголовного дела, нами было выявлены существенные несостыковки в показаниях понятых и сотрудников, что производили личный досмотр, а также вызвал сомнения один из понятых, присутствующий на обыске квартиры. Он был передопрошен нами, результат мы осветим вам позже. Мы уже не говорим еще о куче мелких процессуальных нарушений допущенных при расследовании, позволяющих вернуть уголовное дело на дополнительное расследование. Напомним, что вину по уголовному делу наш подзащитный признал в полном объёме. Наказания по данной статье от 3 до 10 лет – тяжкий состав.
В судебном заседании выяснилось, что понятые расписались в протоколе личного досмотра, а самого досмотра не помнят. Точнее помнят, но совершенно по-разному!
Понятой, принимающий участие в обыске квартиры, что был опрошен нами дополнительно после ознакомления с материалами дела, в суде кричал, что его вообще никто из сотрудников не допрашивал и что подпись в протоколе допроса не его. Следователь пояснил, что он поручал допрос сотрудникам уголовного розыска, так как понятой к нему не являлся. Видать, ребята, узнав, что там полное признание вины, решили не заморачиваться, и «нарисовали» протокол допроса.
В общем, в процессе кулуарных бесед с прокурором, мы условились на том, что не будем раскачивать все те огрехи, что «на поверхности», а придем к «общему знаменателю». Своего рода джентельменский договор.
Оговорочка: Мы понимали, как процессуалисты, что после возвращения уголовного дела на дополнительное расследование, все будет почищено и направлено в суд повторно. Да, ребята из УГРО нахлебаются за свои творческие способности, но может и избегут уголовной ответственности в условиях современного правосудия. А для нас повторное направление уголовного дела может обернуться еще хуже, так как по всем тяжким наркотическим составам Генеральная прокуратура требует РЕАЛЬНОГО лишения свободы.
Как итог: 3 года условно с испытательным сроком в 1,5 года, вместо 5 реального лишения свободы (как хотел прокурор изначально).
Это один из ряда примеров, подобного участия нашего адвоката по соглашению в уголовном деле с полным признанием вины. Принимать же решение только Вам, но надеемся, что пролили свет на некоторые события, происходящие на практике.

 

[Васек26]

Запросить по меньше наверное)))

 

[Васек26]

Тактика защиты на предварительном следствии и в суде​

"Предоставление юридической помощи должно рассматриваться не как милосердие к неимущим, а как обязательство, лежащее на всем обществе в целом" .

(источник: Международные акты по вопросам уголовного судопроизводства: Хрестоматия. Т. III. Документы Совета Европы / Сост. З.Д. Еникеев, Е.Г. Васильева, Е.В. Ежова, Л.М. Аширова, Р.М. Шагеева. Уфа, 2008. С. 68.)





ЧАСТЬ 1

ТАКТИКА ЗАЩИТЫ НА ПРЕДВАРИТЕЛЬНОМ СЛЕДСТВИИ



1. Защита на предварительном следствии и в суде начинается до фактического вступления адвоката в уголовное дело в качестве защитника.

2. Мелочей не бывает.

3. Анализ сложившейся судебной практики и законодательства.

4. Адвокат беседует с подзащитным с целью определения и согласования с ним предварительной позиции по уголовному делу.

5. Защитник не несет ответственность за деяние, совершенное его подзащитным.

6. Принятие защиты .

7. Вступление в дело.

8. Привлечение специалиста.

9. Процессуальные обращения адвокатов.

10. Адвокатское расследование.

11. Ознакомление с материалами уголовного дела.



Обязанности адвоката предусматривает Федеральный закон "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации". Круг таких обязанностей носит общий характер и ни в коей мере не позволяет определить, что же адвокат-защитник обязательно обязан предпринять, приняв на себя защиту интересов подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, осужденного. Чтобы убедиться в этом, следует обратиться, в частности, к ст. 7 данного Закона. Она гласит:

"1. Адвокат обязан:

1) честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми не запрещенными законодательством Российской Федерации средствами;

2) исполнять требования закона об обязательном участии адвоката в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов предварительного следствия или суда, а также оказывать юридическую помощь гражданам Российской Федерации бесплатно в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом";

3) постоянно совершенствовать свои знания

Адвокату целесообразно опросить и составить соответствующий протокол, объяснение, а позже заявить ходатайство о допросе их в качестве свидетелей.

В свете требований уголовно-процессуального закона к оформлению процессуальных документов, положений п.2 ч.3 ст. 86 УПК РФ (защитник вправе собирать доказательства путем опроса лиц с их согласия) не лишним в бланке опроса отразить следующее:

- дату и место составления,

- кем проводится опрос,

- в рамках осуществления защиты чьих интересов и по какому уголовному делу,

- данные о лице, которое опрашивается защитником, по аналогии с графами бланков протокола допроса,

- данные документа, удостоверяющего личность опрашиваемого,

- если лицо иной национальности, то отразить, что он свободно владеет русским языком и в услугах переводчика не нуждается,

- не лишним будет указать, что лицо согласно дать пояснения по вопросам защитника и зафиксировать это согласие подписью,

- по общему правилу - разъяснить положения ст. 51 Конституции РФ.

Если позволяют обстоятельства, то наиболее эффективным видится, если опрашиваемое лицо собственноручно зафиксирует свои пояснения в бланке. Не запрещено и не оговорено использование адвокатом технических средств, например диктофона. Следуя аналогии, видится, что о применении технических средств, следует сообщить опрашиваемому лицу и зафиксировать это обстоятельство в бланке.

Тактически важно определить момент, когда целесообразно заявить установленного защитником свидетеля. При этом необходимо учесть, что приобщение объяснения, полученного адвокатом в порядке ч.3 ст. 86 УПК РФ по ходатайству защитника к уголовному делу на стадии предварительного следствия, с одной стороны, предоставляет возможность заявить о его допросе, и в последующем лицо будет включено в список свидетелей стороны защиты. Но с другой, может спровоцировать нежелательные для защиты попытки оказать на свидетеля давление со стороны работников правоохранительных органов. Либо мероприятия со стороны следователя, направленные на опровержение обстоятельств, указанных свидетелем в пользу обвиняемого.

Здесь не может быть универсальных рецептов. В зависимости от ситуаций конкретного уголовного дела это может быть и явка свидетеля защиты на допрос к следователю с адвокатом, в соответствии с п.6 ч.4 ст. 56, ч.5 ст. 189 УПК РФ. Либо, как правило это случается на практике, защита обеспечивает явку «своего» свидетеля непосредственно в судебное заседание и заявляет ходатайство о его допросе ( в соответствии с ч.4 ст. 271 УПК РФ суд не вправе отказать в удовлетворении ходатайства о допросе в судебном заседании лица в качестве свидетеля или специалиста, явившегося в суд по инициативе сторон).

Привлечение специалиста стороной защиты так же является частью адвокатского расследования. Определение момента, когда защита приобщит полученное от специалиста заключение (иногда его оформляют и объяснением в порядке ст. 86 УПК РФ), зависит от конкретной правовой ситуации по делу и тактической выгоды. Иногда это целесообразно сделать на стадии проверки материала в порядке ст.144 УПК РФ, на предварительном следствии. А порой – только в судебном заседании.



11. Ознакомление с материалами уголовного дела в порядке ст. 217 УПК РФ.

Одна из наиболее существенных и трудоемких стадий при осуществлении защиты по уголовному делу.

С одной стороны, адвокат и его подзащитный «получают доступ» ко всем доказательствам, собранным следствием в подтверждение предъявленного обвинения. С учетом их анализа, как правило, корректируется позиция защиты. Более того, в опровержение доказательств обвинения, защитник-адвокат, имеет возможность определить новые источники доказательств защиты, опровергающих позицию обвинения.

С другой стороны, ознакомление с материалами уголовного дела, как стадию при осуществлению защиты по уголовному делу, можно охарактеризовать, как подготовку к защите в судебном заседании.

Именно поэтому вопрос ознакомления с материалами уголовного дела в порядке ст. 217 УПК РФ заслуживает особого внимания и будет рассмотрен во второй части лекции – тактика защиты в суде.

Ю.М.Бородихина